§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang
II. Erwerb und Ende III. Konzern
IV. Reflexschaden
92
§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang
• Grundsatz der Personengleichheit
• ≠ Ultra-Vires Doktrin
• aber Ausnahmen
93
III. Teil: Verbände
§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang
II. Erwerb und Ende III. Konzern
IV. Reflexschaden
§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende
Gründungsstadium• Oktroi-, Konzessions- und Normativsystem
• Vorgründungsstadium Errichtung
Vorgesellschaftsstadium
Entstehung, idR durch FB-Eintragung
• hM: rechtsfähige Vorgesellschaft, aber Widerspruch zu Regeln über Entstehung
95
§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende
Gründergesellschaft• (ursprünglich) „unechte Vorgesellschaft“ (bR)
• Vorgründungsstadium ab Errichtung (oder Vorvertrag): „Vorgründungsgesellschaft“
• Vorgesellschaft (hM: rf Ges sui generis)
• nach Scheitern der Gründung (hM: Vorgesellschaft iL), auch bei Fortsetzung
(hM: nachträglich unechte Vorgesellschaft?)96
§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende
Gründergesellschaft (bR)• Haftungsordnung:
ersatzweise Zurechnung an
Handelnde (§ 2 GmbHG, § 34 AktG) oder unbeschränkt haftende Gfter (§ 123 II UGB)
• Vermögensordnung: Sondervermögen (§ 10 II GmbHG, § 49 III AktG)
• automatischer (§ 2 IV VerG, § 123 II UGB) oder erleichterter (§ 2 II GmbHG, § 34 II AktG)
II. Erwerb und Ende
Liquidationsstadium u. Liquidationsgesellschaft
• Auflösung
• Konkursverfahren, Liquidation,
andere Auseinandersetzungsart
• Liquidatoren, Liquidationszusatz (i.L.)
• Vermögenslosigkeit (+ Löschung) Vollbeendigung;
evtl nichtvermögensrechtl. Abwicklungsbedarf98
III. Teil: Verbände
§ 8. Rechtsfähigkeit I. Aufgabenteilung
II. Erwerb und Ende III. Konzern
IV. Reflexschaden
99
§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern
• Konzern (§ 15 AktG, § 115 GmbHG):
einheitlich geleitete Unternehmen
„Konzerngefahr“,
• vermutet bei Abhängigkeit
= Möglichkeit einheitlicher Leitung, vermutet bei Mehrheitsbeteiligung
• trotz Weisungsfreiheit auch bei AG
§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern
Vertragskonzern• Insb durch Beherrschungs- (und Gewinnabführungs-)Vertrag, Zulässigkeit bei AG strittig
• Vorbereitung und Beschlussfassung:
§ 50 III GmbHG, § 238 AktG oder Verschmelzung analog?
101
§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern
Faktischer Konzern• KEingangskontrolle
- Tochter durch Wbw-Verbot gem § 112 UGB,
§ 24 GmbHG
- Mutter (Ausgliederung)
GmbH: § 50 III GmbHG, SpaltG analog?, ao Maßnahme,
AG: § 103 II AktG?
mat. Beschlusskontrolle
102
§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern
• KLeitungskontrolle
- Tochter durch Treuepflicht, Verbot der Einlagenrückgewähr, Durchgriffshaftung
- Mutter durch Regeln über ao. Gfg.,
§ 64 Abs 1 Z 1 VAG analog
§ 8. Rechtsfähigkeit I. Aufgabenteilung
II. Erwerb und Ende III. Konzern
IV. Reflexschaden
104
§ 8. Rechtsfähigkeit V. Reflexschaden
nicht immer mittelbarer Schaden• Ersatzanspruch der Gesellschaft
• Ersatzanspruch von Ges und Gfter
Ersatz in das Gesellschaftsvermögen (§ 1323 ABB)
• Ersatzanspruch eines Gesellschafters
105
III. Teil: Verbände
§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung
II. Besetzung III. Organhaftung
IV. Faktische Organwalter
§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung
Organe (≠ Organwalter)• Leitungsorgan:
Geschäftsführungs- und Vertretungsorgan
• Mitgliederversammlung
• Aufsichtsorgan
• Beirat
107
III. Teil: Verbände
§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung
II. Besetzung III. Organhaftung
IV. Faktische Organwalter
108
§ 9. Innenverhältnis II. Besetzung
• gekorene Organwalter
• geborene Organwalter (Gs der Selbstorganschaft)
• ≠ Selbst- und Fremdorganschaft
§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung
II. Besetzung III. Organhaftung
IV. Faktische Organwalter
110
§ 9. Innenverhältnis III. Organhaftung
• Schaden, Kausalität und Adäquanz, Rechtswidrigkeit und Verschulden
• bei Unternehmergesellschaften - erhöhter Sorgfaltsmaßstab
(§ 25 I GmbHG, § 84 I AktG, § 1299 ABGB) - Beweislastumkehr (§ 84 II AktG)
- aber Ermessensspielraum
(§ 25 Ia GmbHG, § 84 Ia AktG „BJR“)
• Entlastung (vgl § 377 UGB) 111
III. Teil: Verbände
§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung
II. Besetzung III. Organhaftung
IV. Faktische Organwalter
§ 9. Innenverhältnis
IV. Fehlerhafte/faktische Organwalter
• fehlerhafte Organstellung
bloße Auflösbarkeit ex nunc
§ 17 III GmbHG, § 73 IV AktG (ggf analog), Anscheinsvollmacht
• Faktische Geschäftsführer („Strohmänner“)
analoge Haftung, Aktionspflicht qua Garantenstellung,
Anscheinsvollmacht
113
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
114
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
organschaftliche Vertretungsmacht:• Organ- und Vertretertheorie
• Umfang:
Unbeschränktheit und Unbeschränkbarkeit
Fehlgebrauch der Vertretungsmacht bei - objektiver Pflichtwidrigkeit des Vertreters u.
- Kenntnis des Dritten (Evidenz)
I. Vertretung
• Art
- Einzelvertretungsmacht
- (gemischte) Gesamtvertretungsmacht
• Insichgeschäfte
- Selbstkontrahieren, Doppelvertretung - Manifestationsakt
- bei Interessenkollision (§ 18 V 2 GmbHG) ggf Zustimmung des AR,
sonst aller anderen organschaftl. Vertreter (§ 25 IV GmbHG)
116
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
117
§ 10. Außenverhältnis II. Culpa in Contrahendo
• Zurechung
• Haftung des organschaftl. Vertreters bei - Inanspruchnahme persönl. Vertrauens o.
- erhebl. wirtschaftl. Eigeninteresse (Mehrheitsbeteiligung?)
- andere eigene Pflichtverletzung (insb § 1019 ABGB)
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
119
§ 10. Außenverhältnis III. Wissenszurechnung
• auch unbeteiligte organschaftl. Vertreter (und Repräsentanten?)
• sonstige Gehilfen bei Beteiligung oder nach Maßgabe ordentlichen Wissensmanagements
• auch „nicht dienstliches“ Wissen
120
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
IV. Deliktszurechnung
• organschaftl. Vertreter
• bei Unternehmergesellschaft auch
„Repräsentanten“
• in Ausübung (und nicht bloß gelegentlich) ihrer Tätigkeit
• sonstige Gehilfen: §§ 1313a, 1315 ABGB
122
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
123
§ 10. Außenverhältnis V. Tatzurechnung
• Prävention, Verschuldensprinzip
traditionell keine Strafbarkeit
• Wettbewerbsverzerrung
Geldbußen: VbVG
- Entscheidungsträger begeht oder - ermöglicht oder erleichtert
(Organisationsmangel)
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
125
§ 10. Außenverhältnis VI. Zurechnungsdurchgriff
• Zurechnung von Tatbestandselementen Gesellschaft Gesellschafter
• zB Konkurrenzverbot, Stimmverbot
126
III. Teil: Verbände
§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung
II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung
IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung
VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung
VII. Haftungsordnung
• Gesellschafterhaftung vs. Kapitalbindung
• Haftungsdurchgriff
- generelle Vermögensvermischung
- qualifizierte (materielle) Unterkapitalisierung
„EK evident unzureichend,
erhöhte Wahrscheinlichkeit des Scheiterns“
- Existenzvernichtung - Rechtsformmissbrauch - umgekehrter Durchgriff?
128
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 129
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
• Begriff (§ 105 UGB) - Rechtsfähigkeit
- Eigene Firma Außengesellschaft - keine Haftungsbeschränkung
• Stellung im Numerus clausus
• Organstruktur
• Einsatzbereich
- va Kleinunternehmen, freie Berufe
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 131
§ 11. Offene Gesellschaft
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
• Vertragsabschluss
- ausdrücklich oder konkludent - formlos
- Rechtsformwahl
• FB-Eintragung auf Anmeldung sämtl Gfter
• zw Vorvertrag/Errichtung und Entstehung (FB-Eintragung) GründerGes,
ersatzweise Zurechnung gem § 123 II mit automatischem Übergang
• errichtende Umwandlung, § 8 III iVm § 1206132
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaft im objektiven Sinn• Gesellschaft ieS Übertragung nur mit Zustimmung (§ 124)
• gerichtl. Ausschluss (§ 140)
• Abfindung (§ 137)
• Evtl Gesamtrechtsnachfolge (§ 142)
• Grundsätzl Auflösung durch Tod,
ausg bei (qualifizierter) Nachfolgeklausel
Recht auf Kommanditbeteiligung (§ 139)134
§ 11. Offene Gesellschaft III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaftsverhältnis• Beitragspflicht:
Verzinsung (§ 111),
Geschäftsführungspflicht (§ 114), iZw keine Vermögensbeteiligung bloßer Arbeitsgesellschafter (§ 109)
• Wettbewerbsverbot (§§ 112 f)
135
§ 11. Offene Gesellschaft III. Mitgliedschaft
• Gewinnbeteiligung (§§ 121 f):
Arbeitsvergütung,
Restgewinn oder –verlust nach Beteiligungsverhältnis (§ 109), Anspruch auf Auszahlung
• Beteiligung am Liquidationserlös (§ 155)
• Bei Mehrheitsbeschlüssen iZw Kapitalstimmrecht (§ 119 II)
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
IV. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 137
§ 11. Offene Gesellschaft IV. Organe
• Selbstorganschaft
• Geschäftsführende Gesellschafter (§ 114)
• Gesellschaftergesamtheit
138
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VIII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
V. Willensbildung
Geschäftsführung- iZw jeder Gfter (§ 114) - gerichtl Entzug (§ 117)
- Rechenschaftslegung usw, Aufwandersatz (§§ 114 f, 110)
• ordentl (§ 115, § 116 III):
Einzelgeschäftsführung mit WiderspruchsR, bei Prokurabestellung Zustimmung aller Gf
• außerordentl (§ 116): Zustimmung aller Gfter Grundlagenentscheidungen einstimmig 140
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 141
§ 11. Offene Gesellschaft VI. Vertretung
• Organschaftliche Vertretung - iZw durch sämtl Gfter (§ 125) - gerichtl Entzug (§ 127)
• Art: iZw Einzelvertretungsmacht (§ 125 I)
• Umfang unbeschränkt und unbeschränkbar ausg. Filialvertretung (§ 126)
• FB-Eintragung (§ 106, § 125 IV)
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 143
§ 11. Offene Gesellschaft VII. Vermögensordnung
• Gesellschaftsvermögen
• Fixe „Kapitalanteile“ (§ 109)
• weitere Eigenkapitalkonten, idR Kapitalkonto II + Verrechnungskonto
144
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
VIII. Haftungsordnung
• Unmittelbare, primäre, unbeschränkte Solidarhaftung, auch für Altverb (§§ 128, 130)
• Pers. Einwendungen,
Einwendungen der Ges oder Einrede (§ 129)
• Sonderverjährung bei Auflösung (§ 159), Ausscheiden: bei Vorleistung R auf Sicherheit, iÜ 5+3-Lösung (§ 160)
• Regress gem § 110, §§ 1358, 896 ABGB
• Kapitalbindung bei GmbH & Co KG ieS? 146
III. Teil: Verbände
§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 147
§ 11. Offene Gesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung
Auflösungsgründe (§ 131):• Beschluss
• Eröffnung des Konkursverfahrens oder Masselosigkeit bei Ges oder Gesellschafter
• Tod eines Gesellschafters
• gerichtl. Auflösung aus wichtigem Grund
• Kündigung eines Gfters oder Privatgläubigers (6Mo-Frist zum Ende des Geschäftsjahrs)
§ 11. Offene Gesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung
Folgen der Auflösung (§§ 145 ff):• Eintragung von Amts wegen oder auf Antrag (§
143)
• Konkurs, Liquidation oder andere Auseinandersetzungsart
149
III. Teil: Verbände
§ 12. EWIV
• Begriff und Einsatzgebiet (Art 3 EWIV-VO)
• EWIV-VO, EWIVG,
§§ 105 ff UGB (§ 1 EWIVG), §§ 1175 ff ABGB
• Sitzverlegung (Art 13 f)
• Geschäftsführer (Art 19 f)
• Subsidiäre Gesellschafterhaftung (Art 24)
• Ausscheiden durch Tod (Art 28), GfterKonkurs, Privatgläubigerkündigg (§§ 9 f) 150
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
I. Einführung
• Begriff (§ 161 I UGB) - Rechtsfähigkeit
- Eigene Firma Außengesellschaft - tw Haftungsbeschränkung
• Stellung im Numerus clausus
• §§ 161 ff, subs. §§ 105 ff (§ 161 II), §§ 1175 ff
• Organstruktur
• Einsatzbereich wie OG
mit Beteiligung reiner Kapitalgeber 152
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 153
§ 13. Kommanditgesellschaft II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
• Vertragsabschluss
- ausdrücklich oder konkludent - formlos
- (Rechtsformwahl &) Haftungsbeschränkung
• FB-Eintragung auf Anmeldung sämtl Gfter, auch bei bedingtem Eintritt (§ 162 II)
• Gründergesellschaft:
Zurechnung/Übergang gem § 123 II, Kommanditistenhaftung (§ 176 I)
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 155
§ 13. Kommanditgesellschaft III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaft im objektiven Sinn• Gesellschaft ieS Übertragung nur mit Zustimmung (§ 124)
• Vererblichkeit der Kommanditanteile (§ 177)
156
§ 13. Kommanditgesellschaft III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaftsverhältnis• Beitragspflicht:
idR keine Geschäftsführungspflicht (§ 164)
• kein Wettbewerbsverbot (§ 165)
• Haftungsentschädigg. f. Komp. (§ 167), § 121;
keine Auszahlung bei vermindertem EK-Anteil, keine Nachschusspflicht (§ 168)
• Kontrollrecht auf Abschluss, Einsicht (§ 166)
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 158
§ 13. Kommanditgesellschaft IV. Organe
• Selbstorganschaft
• Geschäftsführende Gesellschafter (Komplementäre; § 164)
• Gesellschaftergesamtheit
159
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
§ 13. Kommanditgesellschaft V. Willensbildung
Geschäftsführung (§ 164)- ordentl: keine Mitwirkung - ao.: Zustimmungsrecht
- idR keine Beteiligung an Prokuraerteilung und –widerruf (§ 116 III)
Grundlagenentscheidungen einstimmig
161
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 162
§ 13. Kommanditgesellschaft VI. Vertretung
• keine organschaftl. Vertretungsmacht (§ 170)
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 164
§ 13. Kommanditgesellschaft VII. Vermögensordnung
• Verlustzuweisung gem §§ 167, 121
• Verrechnung mit späteren Gewinnen (§ 168 I)
• keine Nachschusspflicht,
auch nicht bei Ausscheiden oder Vollbeendigung (§ 169)
165
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
§ 13. Kommanditgesellschaft VIII. Haftungsordnung
• § 171: Haftungsbeschränkung durch
(eingetragene o. kundgemachte) Haftsumme, Leistg. zugunsten GesVermögen; Auskunft
• gg.über Gläubigern, ausg. im GesKonkurs (II)
• Erhöhung durch Einlagenrückgewähr udgl, ausg. gutgl. Gewinnbezug u. Verminderung durch Nachfolger (§ 172 III f)
• auch für Altverbindlichkeiten (§ 173, § 176 II)
• Herabsetzung nur für Neuverb. (§ 174) 167
III. Teil: Verbände
§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 168
§ 13. Kommanditgesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung
Auflösungsgründe (§ 131)
• nicht durch Tod eines Kommanditisten (§ 177)
neg. Kapitalkontensaldo wird aufgeteilt (§ 169)
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 170
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
I. Einführung
• Begriff
- juristische Persönlichkeit (§ 61 I GmbHG) - keine Gesellschafterhaftung (§ 61 II)
- Anteilsübertragung durch Notariatsakt (§ 76)
• Stellung im Numerus clausus
• Einsatzbereich (§ 1), insb KMU, Konzerntöchter
• Organstruktur
171
III. Teil: Verbände
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
Neugründung• Vertragsabschluss (Notariatsaktsform; § 4 III) - Firma, Sitz (§ 5), Unternehmensgegenstand - Stammkapital (mind € 35.000) u -einlagen
(jeweils mind € 70, evtl Sacheinlage; § 6) - evtl Gründungsprivilegierung (Folgefolie) - Gründungskosten, Nebenleistungen,
Anteilsvinkulierung usw
• Gf-Bestellg. (§§ 15 f), Gfter auch im GesVertr,
evtl Besetzung des AR 173
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
Neugründung – Option Gründungsprivilegierung• gpStammeinlagen jeweils mind € 70, insg mind € 10.000, max Stammkapital
• Keine Sacheinlagen
• Ende der Privilegierung (§ 10b V)
– Automatisch 10 Jahre nach FB-Ersteintragung – Freiwillig durch Satzungsänderung
– Löschung/Eintragung nur bei Einzahlung gem § 10 I
volle Deckungspflicht f Stammeinlagen 174
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
• § 6a: Gründungsprüfung, wenn und soweit Sacheinlagen, ausg Unternehmen iSd II f,
> Bareinlagen („Hälfteklausel“; I)
Gründungsbericht + Prüfung durch Gf, AR und gerichtlich bestellten Gründungsprüfer
• Problem der verdeckten Sacheinlage
• Differenz- und Vorbelastungshaftung (§ 10a)
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
Leistung der Einlagen• Sacheinlagen gesamt
• Bareinlagen: ¼, mind € 70, insg mind 17.500/5.000 (gp), Konto der Ges oder Gf
• § 10-Erklärung der Gf über Leistung und freie Verfügung
• Nachweis, bei Bareinlagen durch Bankbestätigung (Haftung)
176
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag
• § 9: Anmeldung durch alle Gf
• § 11: FB-Eintragung
• § 12: Veröffentlichung (nur Ediktsdatei) mit Angaben über Veröffentlichungen und Sacheinlagen
Umgründung: Verschmelzung und Spaltung durch/zur Neugründung, Formwechsel
177
III. Teil: Verbände
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaft im obj. Sinn (Geschäftsanteil)
• Höhe iZw = übernommene StammEinl
• Einheitlichkeit (§ 75 II)
• Verbriefungsverbot (§ 75 III + IV)
• Mitberechtigte: Berechtigg zur gesamten Hand, solidarische Verpflichtung (§ 80)
• iZw Unteilbarkeit, ausg im Erbweg (§ 79)
179
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
III. Mitgliedschaft
• Erwerb originär oder derivativ,
von Todes wegen oder in Notariatsaktsform
• meist Vinkulierung („Zustimmung der Ges“), Ersetzg durch Gericht mit „VorkaufsR“ (§ 77), Exekution - EinlösungsR z Schätzw (§ 76 IV)
• wirksam gegenüber Ges mit Eintragg. (§ 78 I)
• Erwerberhaftung, Veräußerer f. 5 Jahre zusätzlich zur Vormännerhaftg (§ 78 II f)
180
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
III. Mitgliedschaft
• Kaduzierung, GesAusG
• Ausschluss aus wichtigem Grund?
§ 1175 IV, § 1210 ABGB
III. Mitgliedschaft
Mitgliedschaftsverhältnis:• Beitragspflicht (§ 63):
Einforderung (§§ 64 f),
Nachfrist, Ausschluss - Kaduzierung (§ 65 f), Vormännerhaftung (§ 67),
Freihandverkauf oder Versteigerung (§ 68), Ausfallshaftung (§ 70)
• evtl Nachschüsse (§§ 72 ff)
• evtl Nebenleistungen (§ 8, § 82 IV)
182
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
III. Mitgliedschaft
• Gewinnanteil (§§ 82 f)
- 5Mo Aufstellg, ggf Prüfung u Vorlage an AR - 8Mo Feststellg durch Gfter (§ 35)
- iZw Vollausschüttg, evtl Verteilgsbeschluss
• Stimmrecht (§ 39),
10%-Minderh.: Einberufung/Tagesordnung
183
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
III. Mitgliedschaft
• Kontrollrechte: Zusendg JA & Lagebericht, EinsichtR 2 Wo vor oGV,
InfoR (OGH)
• Minderheitenrechte (10% oder € 700.000) - Revisorenbestellung (§§ 45 ff)
- Geltendmachg v Ansprüchen gegen Organwalter u Gfter (§ 48)
- §§ 30b V, 89 II
III. Teil: Verbände
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
I. Einführung
II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft
IV. Organe
V. Willensbildung VI. Vertretung
VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung
IX. Auflösung und Abwicklung 185
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
Geschäftsführer
• natürl, geschäftsf. Person, evtl. Stv (§ 28)
• Bestellung durch Beschluss (§ 15 I), Gfter auch im Gesellschaftsvertrag,
Entsendg., insb durch öff-rechtl Körperschaft, gerichtlich, wenn Gf zur Vertretung fehlen oder im Ausland (§ 15a)
• Annahmebedürftig
• dekl/konst Eintragg (begl Nw), Zeichng (§ 17)186
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• Abberufung durch Beschluss, bei Gfter evtl nur aus wichtigem Grund (§ 16 III) o. IndividualR
• „Rückruf“ (§ 16 IV)
• Gerichtl. aus wichtigem Grund:
Gestaltungs- oder Leistungsprozess unter Gftern, „pos Beschlussfeststellung“ (§ 16 II)
• Rücktritt ggüber GenVers od Gftern,
aus wichtigem Grund o 14-Tage-Frist (§ 16a)
• Anmeldung auch durch Ex-Gf (§ 17 II)
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• Geschäftsleitung, insb Vertretung
• Gesellschaftsleitg (tw „Kardinalpflichten“), insb - Information der Gfter, Zusendg JA (§ 22 II) - Anforderungs- (§ 30j II), Jahres-, Quartals- u
Sonderberichte (§ 28a) an AR
- Einberufg der Generalversammlg (§§ 36 f) - Beschlusssammlg (§ 40)
- Einforderung v Einlagen udgl (§§ 64, 72) - GesSpezifische FB-Anmeldgen (§ 26)
• Nebenpflichten (insb §§ 22, 24a und 24), zusätzliche Regelungen im Anstellungsvertrag188
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
Aufsichtsrat: fakultativ (§ 29 VI), obligatorisch (I-V), wenn
• viele Gfter (> 50 und StammKap > 70.000) o
• viele AN (durchschnittl. > 300 o > 500, wenn durch AR-pflichtigen 50%-Gfter beherrscht), inkl.
- Töchter
- KG bei verdeckter KapGes
• Mitbestimmungspflicht nach EU-Verschmelzg
• Merkmale des § 189a Z 1 lit. a o lit. d UGB189
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• mind 3 KapVertreter, Konkretisierung im GesV
• mind 2 AN-Vertreter (Drittelparität) bei Unt mit BR (5 AN; §§ 110, 40 ArbVG)
• Nat. Personen, ausg. (§ 30a II, § 30e) - Multifunktionäre (10 Sitze, Vorsitz x2;
mehr bei Gebietskörpersch. u Konzern) - Bestellung gegen Organisationsgefälle
(Gf und AN der Ges, Gf von Töchtern),
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• Bestellung durch GfterBeschluss (§ 30b I), Wahl v 3 Mitgliedern „Minderheitsvertreter“
• „Hearing“ (Ia)
• max bis Entlastung nach 4 vollen Geschäftsj.
• vorzeitiger Widerruf durch ¾-Mehrheit (disp.)
• abw f ersten AR (IV: 1 Geschäftsj, einf Mehrh)
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IV. Organe
• Entsendung durch Gfter (§ 30c)
• Gerichtl Bestellg bei Unterbesetzung (§ 30d)
• KapVertreter: gerichtl Abberufg aus wichtigem Grund auf Antrag von 10%-Minderh. (§ 30b V)
• AN-Vertreter: Entsendung durch (Zentral-)BR;
ehrenamtl (sonst § 31)
• stets FB-Anmeldung durch Gf (§ 30f)
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§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• Wahl u FB-Eintragung eines Vorsitzenden u Stv mit Doppelmehrheit (§ 110 III ArbVG)
• Ausschüsse zur Unterstützg o Entscheidung, mind 1 AN-Vertreter, ausg Beziehung zu Gf
• sehr gr Ges (§ 271a I UGB) u Ges nach § 189a Z 1 lit. a u lit. d UGB: Finanzausschuss für Rechnungswesen u IKS mit FinExperten
• Geschäftsordnung
§ 14. Gesellschaft m.b.H.
IV. Organe
• Einberufung durch Vorsitzenden
• Mind 4, vierteljährl Sitzungen
• evtl auf Antrag eines Mitglieds oder Vorstand (Ersatzzuständigkeit von 2 Mitgl. oder Vorst.)
• einfache Mehrh., mind 3 Mitglieder anwesend;
Niederschrift von Vorsitzendem o Stv
• Distanzbeschlüsse, wenn kein Widerspruch
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IV. Organe
• Überwachung der Gf, mittels - Berichten (s a § 110 III ArbVG)
- Augenschein (GesSchriften u -vermögen) - erforderlichenfalls Einberufung der GenVers
• Zustimmungspflichtige Geschäfte (§ 30j V)
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IV. Organe
• Prüfung von (Konzern-)Abschluss,
Gewinnverteilungsvorschlag u Lagebericht, Bericht an GenVers
• Vertretung und Prozessführung gegen Gf
• Weitere Aufgaben lt GesV oder GfterBeschluss
• Haftung wie Gf (§ 33)