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II. Erwerb und Ende

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(1)

§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang

II. Erwerb und Ende III. Konzern

IV. Reflexschaden

92

§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang

• Grundsatz der Personengleichheit

• ≠ Ultra-Vires Doktrin

• aber Ausnahmen

93

III. Teil: Verbände

§ 8. Rechtsfähigkeit I. Umfang

II. Erwerb und Ende III. Konzern

IV. Reflexschaden

(2)

§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende

Gründungsstadium

• Oktroi-, Konzessions- und Normativsystem

• Vorgründungsstadium Errichtung

Vorgesellschaftsstadium

Entstehung, idR durch FB-Eintragung

• hM: rechtsfähige Vorgesellschaft, aber Widerspruch zu Regeln über Entstehung

95

§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende

Gründergesellschaft

• (ursprünglich) „unechte Vorgesellschaft“ (bR)

• Vorgründungsstadium ab Errichtung (oder Vorvertrag): „Vorgründungsgesellschaft“

• Vorgesellschaft (hM: rf Ges sui generis)

• nach Scheitern der Gründung (hM: Vorgesellschaft iL), auch bei Fortsetzung

(hM: nachträglich unechte Vorgesellschaft?)96

§ 8. Rechtsfähigkeit II. Erwerb und Ende

Gründergesellschaft (bR)

• Haftungsordnung:

ersatzweise Zurechnung an

Handelnde (§ 2 GmbHG, § 34 AktG) oder unbeschränkt haftende Gfter (§ 123 II UGB)

• Vermögensordnung: Sondervermögen (§ 10 II GmbHG, § 49 III AktG)

• automatischer (§ 2 IV VerG, § 123 II UGB) oder erleichterter (§ 2 II GmbHG, § 34 II AktG)

(3)

II. Erwerb und Ende

Liquidationsstadium u. Liquidationsgesellschaft

• Auflösung

• Konkursverfahren, Liquidation,

andere Auseinandersetzungsart

• Liquidatoren, Liquidationszusatz (i.L.)

• Vermögenslosigkeit (+ Löschung)  Vollbeendigung;

evtl nichtvermögensrechtl. Abwicklungsbedarf98

III. Teil: Verbände

§ 8. Rechtsfähigkeit I. Aufgabenteilung

II. Erwerb und Ende III. Konzern

IV. Reflexschaden

99

§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern

• Konzern (§ 15 AktG, § 115 GmbHG):

einheitlich geleitete Unternehmen

„Konzerngefahr“,

• vermutet bei Abhängigkeit

= Möglichkeit einheitlicher Leitung, vermutet bei Mehrheitsbeteiligung

• trotz Weisungsfreiheit auch bei AG

(4)

§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern

Vertragskonzern

• Insb durch Beherrschungs- (und Gewinnabführungs-)Vertrag, Zulässigkeit bei AG strittig

• Vorbereitung und Beschlussfassung:

§ 50 III GmbHG, § 238 AktG oder Verschmelzung analog?

101

§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern

Faktischer Konzern

• KEingangskontrolle

- Tochter durch Wbw-Verbot gem § 112 UGB,

§ 24 GmbHG

- Mutter (Ausgliederung)

GmbH: § 50 III GmbHG, SpaltG analog?, ao Maßnahme,

AG: § 103 II AktG?

mat. Beschlusskontrolle

102

§ 8. Rechtsfähigkeit IV. Konzern

• KLeitungskontrolle

- Tochter durch Treuepflicht, Verbot der Einlagenrückgewähr, Durchgriffshaftung

- Mutter durch Regeln über ao. Gfg.,

§ 64 Abs 1 Z 1 VAG analog

(5)

§ 8. Rechtsfähigkeit I. Aufgabenteilung

II. Erwerb und Ende III. Konzern

IV. Reflexschaden

104

§ 8. Rechtsfähigkeit V. Reflexschaden

nicht immer mittelbarer Schaden

• Ersatzanspruch der Gesellschaft

• Ersatzanspruch von Ges und Gfter

Ersatz in das Gesellschaftsvermögen (§ 1323 ABB)

• Ersatzanspruch eines Gesellschafters

105

III. Teil: Verbände

§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung

II. Besetzung III. Organhaftung

IV. Faktische Organwalter

(6)

§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung

Organe (≠ Organwalter)

• Leitungsorgan:

Geschäftsführungs- und Vertretungsorgan

• Mitgliederversammlung

• Aufsichtsorgan

• Beirat

107

III. Teil: Verbände

§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung

II. Besetzung III. Organhaftung

IV. Faktische Organwalter

108

§ 9. Innenverhältnis II. Besetzung

• gekorene Organwalter

• geborene Organwalter (Gs der Selbstorganschaft)

• ≠ Selbst- und Fremdorganschaft

(7)

§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung

II. Besetzung III. Organhaftung

IV. Faktische Organwalter

110

§ 9. Innenverhältnis III. Organhaftung

• Schaden, Kausalität und Adäquanz, Rechtswidrigkeit und Verschulden

• bei Unternehmergesellschaften - erhöhter Sorgfaltsmaßstab

(§ 25 I GmbHG, § 84 I AktG, § 1299 ABGB) - Beweislastumkehr (§ 84 II AktG)

- aber Ermessensspielraum

(§ 25 Ia GmbHG, § 84 Ia AktG „BJR“)

• Entlastung (vgl § 377 UGB) 111

III. Teil: Verbände

§ 9. Innenverhältnis I. Aufgabenteilung

II. Besetzung III. Organhaftung

IV. Faktische Organwalter

(8)

§ 9. Innenverhältnis

IV. Fehlerhafte/faktische Organwalter

• fehlerhafte Organstellung

bloße Auflösbarkeit ex nunc

§ 17 III GmbHG, § 73 IV AktG (ggf analog), Anscheinsvollmacht

• Faktische Geschäftsführer („Strohmänner“)

analoge Haftung, Aktionspflicht qua Garantenstellung,

Anscheinsvollmacht

113

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

114

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

organschaftliche Vertretungsmacht:

• Organ- und Vertretertheorie

• Umfang:

Unbeschränktheit und Unbeschränkbarkeit

Fehlgebrauch der Vertretungsmacht bei - objektiver Pflichtwidrigkeit des Vertreters u.

- Kenntnis des Dritten (Evidenz)

(9)

I. Vertretung

• Art

- Einzelvertretungsmacht

- (gemischte) Gesamtvertretungsmacht

• Insichgeschäfte

- Selbstkontrahieren, Doppelvertretung - Manifestationsakt

- bei Interessenkollision (§ 18 V 2 GmbHG) ggf Zustimmung des AR,

sonst aller anderen organschaftl. Vertreter (§ 25 IV GmbHG)

116

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

117

§ 10. Außenverhältnis II. Culpa in Contrahendo

• Zurechung

• Haftung des organschaftl. Vertreters bei - Inanspruchnahme persönl. Vertrauens o.

- erhebl. wirtschaftl. Eigeninteresse (Mehrheitsbeteiligung?)

- andere eigene Pflichtverletzung (insb § 1019 ABGB)

(10)

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

119

§ 10. Außenverhältnis III. Wissenszurechnung

• auch unbeteiligte organschaftl. Vertreter (und Repräsentanten?)

• sonstige Gehilfen bei Beteiligung oder nach Maßgabe ordentlichen Wissensmanagements

• auch „nicht dienstliches“ Wissen

120

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

(11)

IV. Deliktszurechnung

• organschaftl. Vertreter

• bei Unternehmergesellschaft auch

„Repräsentanten“

• in Ausübung (und nicht bloß gelegentlich) ihrer Tätigkeit

• sonstige Gehilfen: §§ 1313a, 1315 ABGB

122

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

123

§ 10. Außenverhältnis V. Tatzurechnung

• Prävention, Verschuldensprinzip

traditionell keine Strafbarkeit

• Wettbewerbsverzerrung

Geldbußen: VbVG

- Entscheidungsträger begeht oder - ermöglicht oder erleichtert

(Organisationsmangel)

(12)

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

125

§ 10. Außenverhältnis VI. Zurechnungsdurchgriff

• Zurechnung von Tatbestandselementen Gesellschaft Gesellschafter

• zB Konkurrenzverbot, Stimmverbot

126

III. Teil: Verbände

§ 10. Außenverhältnis I. Vertretung

II. Culpa in Contrahendo III. Wissenszurechnung

IV. Deliktszurechnung V. Tatzurechnung

VI. Zurechnungsdurchgriff VII. Haftungsordnung

(13)

VII. Haftungsordnung

• Gesellschafterhaftung vs. Kapitalbindung

• Haftungsdurchgriff

- generelle Vermögensvermischung

- qualifizierte (materielle) Unterkapitalisierung

„EK evident unzureichend,

erhöhte Wahrscheinlichkeit des Scheiterns“

- Existenzvernichtung - Rechtsformmissbrauch - umgekehrter Durchgriff?

128

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 129

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

• Begriff (§ 105 UGB) - Rechtsfähigkeit

- Eigene Firma Außengesellschaft - keine Haftungsbeschränkung

• Stellung im Numerus clausus

• Organstruktur

• Einsatzbereich

- va Kleinunternehmen, freie Berufe

(14)

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 131

§ 11. Offene Gesellschaft

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

• Vertragsabschluss

- ausdrücklich oder konkludent - formlos

- Rechtsformwahl

• FB-Eintragung auf Anmeldung sämtl Gfter

• zw Vorvertrag/Errichtung und Entstehung (FB-Eintragung) GründerGes,

ersatzweise Zurechnung gem § 123 II mit automatischem Übergang

• errichtende Umwandlung, § 8 III iVm § 1206132

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(15)

III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaft im objektiven Sinn

• Gesellschaft ieS Übertragung nur mit Zustimmung (§ 124)

• gerichtl. Ausschluss (§ 140)

• Abfindung (§ 137)

• Evtl Gesamtrechtsnachfolge (§ 142)

• Grundsätzl Auflösung durch Tod,

ausg bei (qualifizierter) Nachfolgeklausel

Recht auf Kommanditbeteiligung (§ 139)134

§ 11. Offene Gesellschaft III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaftsverhältnis

• Beitragspflicht:

Verzinsung (§ 111),

Geschäftsführungspflicht (§ 114), iZw keine Vermögensbeteiligung bloßer Arbeitsgesellschafter (§ 109)

• Wettbewerbsverbot (§§ 112 f)

135

§ 11. Offene Gesellschaft III. Mitgliedschaft

• Gewinnbeteiligung (§§ 121 f):

Arbeitsvergütung,

Restgewinn oder –verlust nach Beteiligungsverhältnis (§ 109), Anspruch auf Auszahlung

• Beteiligung am Liquidationserlös (§ 155)

• Bei Mehrheitsbeschlüssen iZw Kapitalstimmrecht (§ 119 II)

(16)

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

IV. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 137

§ 11. Offene Gesellschaft IV. Organe

• Selbstorganschaft

• Geschäftsführende Gesellschafter (§ 114)

• Gesellschaftergesamtheit

138

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VIII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(17)

V. Willensbildung

Geschäftsführung

- iZw jeder Gfter (§ 114) - gerichtl Entzug (§ 117)

- Rechenschaftslegung usw, Aufwandersatz (§§ 114 f, 110)

• ordentl (§ 115, § 116 III):

Einzelgeschäftsführung mit WiderspruchsR, bei Prokurabestellung Zustimmung aller Gf

• außerordentl (§ 116): Zustimmung aller Gfter Grundlagenentscheidungen einstimmig 140

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 141

§ 11. Offene Gesellschaft VI. Vertretung

• Organschaftliche Vertretung - iZw durch sämtl Gfter (§ 125) - gerichtl Entzug (§ 127)

• Art: iZw Einzelvertretungsmacht (§ 125 I)

• Umfang unbeschränkt und unbeschränkbar ausg. Filialvertretung (§ 126)

• FB-Eintragung (§ 106, § 125 IV)

(18)

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 143

§ 11. Offene Gesellschaft VII. Vermögensordnung

• Gesellschaftsvermögen

• Fixe „Kapitalanteile“ (§ 109)

• weitere Eigenkapitalkonten, idR Kapitalkonto II + Verrechnungskonto

144

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(19)

VIII. Haftungsordnung

• Unmittelbare, primäre, unbeschränkte Solidarhaftung, auch für Altverb (§§ 128, 130)

• Pers. Einwendungen,

Einwendungen der Ges oder Einrede (§ 129)

• Sonderverjährung bei Auflösung (§ 159), Ausscheiden: bei Vorleistung R auf Sicherheit, iÜ 5+3-Lösung (§ 160)

• Regress gem § 110, §§ 1358, 896 ABGB

• Kapitalbindung bei GmbH & Co KG ieS? 146

III. Teil: Verbände

§ 11. Offene Gesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 147

§ 11. Offene Gesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung

Auflösungsgründe (§ 131):

• Beschluss

• Eröffnung des Konkursverfahrens oder Masselosigkeit bei Ges oder Gesellschafter

• Tod eines Gesellschafters

• gerichtl. Auflösung aus wichtigem Grund

• Kündigung eines Gfters oder Privatgläubigers (6Mo-Frist zum Ende des Geschäftsjahrs)

(20)

§ 11. Offene Gesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung

Folgen der Auflösung (§§ 145 ff):

• Eintragung von Amts wegen oder auf Antrag (§

143)

• Konkurs, Liquidation oder andere Auseinandersetzungsart

149

III. Teil: Verbände

§ 12. EWIV

• Begriff und Einsatzgebiet (Art 3 EWIV-VO)

• EWIV-VO, EWIVG,

§§ 105 ff UGB (§ 1 EWIVG), §§ 1175 ff ABGB

• Sitzverlegung (Art 13 f)

• Geschäftsführer (Art 19 f)

• Subsidiäre Gesellschafterhaftung (Art 24)

• Ausscheiden durch Tod (Art 28), GfterKonkurs, Privatgläubigerkündigg (§§ 9 f) 150

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(21)

I. Einführung

• Begriff (§ 161 I UGB) - Rechtsfähigkeit

- Eigene Firma Außengesellschaft - tw Haftungsbeschränkung

• Stellung im Numerus clausus

• §§ 161 ff, subs. §§ 105 ff (§ 161 II), §§ 1175 ff

• Organstruktur

• Einsatzbereich wie OG

mit Beteiligung reiner Kapitalgeber 152

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 153

§ 13. Kommanditgesellschaft II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

• Vertragsabschluss

- ausdrücklich oder konkludent - formlos

- (Rechtsformwahl &) Haftungsbeschränkung

• FB-Eintragung auf Anmeldung sämtl Gfter, auch bei bedingtem Eintritt (§ 162 II)

• Gründergesellschaft:

Zurechnung/Übergang gem § 123 II, Kommanditistenhaftung (§ 176 I)

(22)

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 155

§ 13. Kommanditgesellschaft III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaft im objektiven Sinn

• Gesellschaft ieS Übertragung nur mit Zustimmung (§ 124)

• Vererblichkeit der Kommanditanteile (§ 177)

156

§ 13. Kommanditgesellschaft III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaftsverhältnis

• Beitragspflicht:

idR keine Geschäftsführungspflicht (§ 164)

• kein Wettbewerbsverbot (§ 165)

• Haftungsentschädigg. f. Komp. (§ 167), § 121;

keine Auszahlung bei vermindertem EK-Anteil, keine Nachschusspflicht (§ 168)

• Kontrollrecht auf Abschluss, Einsicht (§ 166)

(23)

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 158

§ 13. Kommanditgesellschaft IV. Organe

• Selbstorganschaft

• Geschäftsführende Gesellschafter (Komplementäre; § 164)

• Gesellschaftergesamtheit

159

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(24)

§ 13. Kommanditgesellschaft V. Willensbildung

Geschäftsführung (§ 164)

- ordentl: keine Mitwirkung - ao.: Zustimmungsrecht

- idR keine Beteiligung an Prokuraerteilung und –widerruf (§ 116 III)

Grundlagenentscheidungen einstimmig

161

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 162

§ 13. Kommanditgesellschaft VI. Vertretung

• keine organschaftl. Vertretungsmacht (§ 170)

(25)

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 164

§ 13. Kommanditgesellschaft VII. Vermögensordnung

• Verlustzuweisung gem §§ 167, 121

• Verrechnung mit späteren Gewinnen (§ 168 I)

• keine Nachschusspflicht,

auch nicht bei Ausscheiden oder Vollbeendigung (§ 169)

165

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(26)

§ 13. Kommanditgesellschaft VIII. Haftungsordnung

• § 171: Haftungsbeschränkung durch

(eingetragene o. kundgemachte) Haftsumme, Leistg. zugunsten GesVermögen; Auskunft

• gg.über Gläubigern, ausg. im GesKonkurs (II)

• Erhöhung durch Einlagenrückgewähr udgl, ausg. gutgl. Gewinnbezug u. Verminderung durch Nachfolger (§ 172 III f)

• auch für Altverbindlichkeiten (§ 173, § 176 II)

• Herabsetzung nur für Neuverb. (§ 174) 167

III. Teil: Verbände

§ 13. Kommanditgesellschaft I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 168

§ 13. Kommanditgesellschaft IX. Auflösung und Abwicklung

Auflösungsgründe (§ 131)

• nicht durch Tod eines Kommanditisten (§ 177)

neg. Kapitalkontensaldo wird aufgeteilt (§ 169)

(27)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 170

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

I. Einführung

• Begriff

- juristische Persönlichkeit (§ 61 I GmbHG) - keine Gesellschafterhaftung (§ 61 II)

- Anteilsübertragung durch Notariatsakt (§ 76)

• Stellung im Numerus clausus

• Einsatzbereich (§ 1), insb KMU, Konzerntöchter

• Organstruktur

171

III. Teil: Verbände

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(28)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

Neugründung

• Vertragsabschluss (Notariatsaktsform; § 4 III) - Firma, Sitz (§ 5), Unternehmensgegenstand - Stammkapital (mind € 35.000) u -einlagen

(jeweils mind € 70, evtl Sacheinlage; § 6) - evtl Gründungsprivilegierung (Folgefolie) - Gründungskosten, Nebenleistungen,

Anteilsvinkulierung usw

• Gf-Bestellg. (§§ 15 f), Gfter auch im GesVertr,

evtl Besetzung des AR 173

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

Neugründung – Option Gründungsprivilegierung

• gpStammeinlagen jeweils mind € 70, insg mind € 10.000, max Stammkapital

• Keine Sacheinlagen

• Ende der Privilegierung (§ 10b V)

– Automatisch 10 Jahre nach FB-Ersteintragung – Freiwillig durch Satzungsänderung

– Löschung/Eintragung nur bei Einzahlung gem § 10 I

volle Deckungspflicht f Stammeinlagen 174

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

• § 6a: Gründungsprüfung, wenn und soweit Sacheinlagen, ausg Unternehmen iSd II f,

> Bareinlagen („Hälfteklausel“; I)

Gründungsbericht + Prüfung durch Gf, AR und gerichtlich bestellten Gründungsprüfer

• Problem der verdeckten Sacheinlage

• Differenz- und Vorbelastungshaftung (§ 10a)

(29)

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

Leistung der Einlagen

• Sacheinlagen gesamt

• Bareinlagen: ¼, mind € 70, insg mind 17.500/5.000 (gp), Konto der Ges oder Gf

• § 10-Erklärung der Gf über Leistung und freie Verfügung

• Nachweis, bei Bareinlagen durch Bankbestätigung (Haftung)

176

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag

• § 9: Anmeldung durch alle Gf

• § 11: FB-Eintragung

• § 12: Veröffentlichung (nur Ediktsdatei) mit Angaben über Veröffentlichungen und Sacheinlagen

Umgründung: Verschmelzung und Spaltung durch/zur Neugründung, Formwechsel

177

III. Teil: Verbände

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

(30)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaft im obj. Sinn (Geschäftsanteil)

• Höhe iZw = übernommene StammEinl

• Einheitlichkeit (§ 75 II)

• Verbriefungsverbot (§ 75 III + IV)

• Mitberechtigte: Berechtigg zur gesamten Hand, solidarische Verpflichtung (§ 80)

• iZw Unteilbarkeit, ausg im Erbweg (§ 79)

179

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

III. Mitgliedschaft

• Erwerb originär oder derivativ,

von Todes wegen oder in Notariatsaktsform

• meist Vinkulierung („Zustimmung der Ges“), Ersetzg durch Gericht mit „VorkaufsR“ (§ 77), Exekution - EinlösungsR z Schätzw (§ 76 IV)

• wirksam gegenüber Ges mit Eintragg. (§ 78 I)

• Erwerberhaftung, Veräußerer f. 5 Jahre zusätzlich zur Vormännerhaftg (§ 78 II f)

180

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

III. Mitgliedschaft

• Kaduzierung, GesAusG

• Ausschluss aus wichtigem Grund?

§ 1175 IV, § 1210 ABGB

(31)

III. Mitgliedschaft

Mitgliedschaftsverhältnis:

• Beitragspflicht (§ 63):

Einforderung (§§ 64 f),

Nachfrist, Ausschluss - Kaduzierung (§ 65 f), Vormännerhaftung (§ 67),

Freihandverkauf oder Versteigerung (§ 68), Ausfallshaftung (§ 70)

• evtl Nachschüsse (§§ 72 ff)

• evtl Nebenleistungen (§ 8, § 82 IV)

182

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

III. Mitgliedschaft

• Gewinnanteil (§§ 82 f)

- 5Mo Aufstellg, ggf Prüfung u Vorlage an AR - 8Mo Feststellg durch Gfter (§ 35)

- iZw Vollausschüttg, evtl Verteilgsbeschluss

• Stimmrecht (§ 39),

10%-Minderh.: Einberufung/Tagesordnung

183

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

III. Mitgliedschaft

• Kontrollrechte: Zusendg JA & Lagebericht, EinsichtR 2 Wo vor oGV,

InfoR (OGH)

• Minderheitenrechte (10% oder € 700.000) - Revisorenbestellung (§§ 45 ff)

- Geltendmachg v Ansprüchen gegen Organwalter u Gfter (§ 48)

- §§ 30b V, 89 II

(32)

III. Teil: Verbände

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

I. Einführung

II. Gründung und Gesellschaftsvertrag III. Mitgliedschaft

IV. Organe

V. Willensbildung VI. Vertretung

VII. Vermögensordnung VIII. Haftungsordnung

IX. Auflösung und Abwicklung 185

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

Geschäftsführer

• natürl, geschäftsf. Person, evtl. Stv (§ 28)

• Bestellung durch Beschluss (§ 15 I), Gfter auch im Gesellschaftsvertrag,

Entsendg., insb durch öff-rechtl Körperschaft, gerichtlich, wenn Gf zur Vertretung fehlen oder im Ausland (§ 15a)

• Annahmebedürftig

• dekl/konst Eintragg (begl Nw), Zeichng (§ 17)186

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Abberufung durch Beschluss, bei Gfter evtl nur aus wichtigem Grund (§ 16 III) o. IndividualR

• „Rückruf“ (§ 16 IV)

• Gerichtl. aus wichtigem Grund:

Gestaltungs- oder Leistungsprozess unter Gftern, „pos Beschlussfeststellung“ (§ 16 II)

• Rücktritt ggüber GenVers od Gftern,

aus wichtigem Grund o 14-Tage-Frist (§ 16a)

• Anmeldung auch durch Ex-Gf (§ 17 II)

(33)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Geschäftsleitung, insb Vertretung

• Gesellschaftsleitg (tw „Kardinalpflichten“), insb - Information der Gfter, Zusendg JA (§ 22 II) - Anforderungs- (§ 30j II), Jahres-, Quartals- u

Sonderberichte (§ 28a) an AR

- Einberufg der Generalversammlg (§§ 36 f) - Beschlusssammlg (§ 40)

- Einforderung v Einlagen udgl (§§ 64, 72) - GesSpezifische FB-Anmeldgen (§ 26)

• Nebenpflichten (insb §§ 22, 24a und 24), zusätzliche Regelungen im Anstellungsvertrag188

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

Aufsichtsrat: fakultativ (§ 29 VI), obligatorisch (I-V), wenn

• viele Gfter (> 50 und StammKap > 70.000) o

• viele AN (durchschnittl. > 300 o > 500, wenn durch AR-pflichtigen 50%-Gfter beherrscht), inkl.

- Töchter

- KG bei verdeckter KapGes

• Mitbestimmungspflicht nach EU-Verschmelzg

• Merkmale des § 189a Z 1 lit. a o lit. d UGB189

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• mind 3 KapVertreter, Konkretisierung im GesV

• mind 2 AN-Vertreter (Drittelparität) bei Unt mit BR (5 AN; §§ 110, 40 ArbVG)

• Nat. Personen, ausg. (§ 30a II, § 30e) - Multifunktionäre (10 Sitze, Vorsitz x2;

mehr bei Gebietskörpersch. u Konzern) - Bestellung gegen Organisationsgefälle

(Gf und AN der Ges, Gf von Töchtern),

(34)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Bestellung durch GfterBeschluss (§ 30b I), Wahl v 3 Mitgliedern „Minderheitsvertreter“

• „Hearing“ (Ia)

• max bis Entlastung nach 4 vollen Geschäftsj.

• vorzeitiger Widerruf durch ¾-Mehrheit (disp.)

• abw f ersten AR (IV: 1 Geschäftsj, einf Mehrh)

191

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Entsendung durch Gfter (§ 30c)

• Gerichtl Bestellg bei Unterbesetzung (§ 30d)

• KapVertreter: gerichtl Abberufg aus wichtigem Grund auf Antrag von 10%-Minderh. (§ 30b V)

• AN-Vertreter: Entsendung durch (Zentral-)BR;

ehrenamtl (sonst § 31)

• stets FB-Anmeldung durch Gf (§ 30f)

192

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Wahl u FB-Eintragung eines Vorsitzenden u Stv mit Doppelmehrheit (§ 110 III ArbVG)

• Ausschüsse zur Unterstützg o Entscheidung, mind 1 AN-Vertreter, ausg Beziehung zu Gf

• sehr gr Ges (§ 271a I UGB) u Ges nach § 189a Z 1 lit. a u lit. d UGB: Finanzausschuss für Rechnungswesen u IKS mit FinExperten

• Geschäftsordnung

(35)

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Einberufung durch Vorsitzenden

• Mind 4, vierteljährl Sitzungen

• evtl auf Antrag eines Mitglieds oder Vorstand (Ersatzzuständigkeit von 2 Mitgl. oder Vorst.)

• einfache Mehrh., mind 3 Mitglieder anwesend;

Niederschrift von Vorsitzendem o Stv

• Distanzbeschlüsse, wenn kein Widerspruch

194

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Überwachung der Gf, mittels - Berichten (s a § 110 III ArbVG)

- Augenschein (GesSchriften u -vermögen) - erforderlichenfalls Einberufung der GenVers

• Zustimmungspflichtige Geschäfte (§ 30j V)

195

§ 14. Gesellschaft m.b.H.

IV. Organe

• Prüfung von (Konzern-)Abschluss,

Gewinnverteilungsvorschlag u Lagebericht, Bericht an GenVers

• Vertretung und Prozessführung gegen Gf

• Weitere Aufgaben lt GesV oder GfterBeschluss

• Haftung wie Gf (§ 33)

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